特發論壇當前位置:首頁 > 企業文化 > 特發論壇

新民(mín)事(shì)證據規則下,如(rú)何用好利劍,規避陷阱

發布日(rì)期:2020/6/25 21:46:05   |   浏覽次數:11092   來(lái)源:徐詩陽/集團辦公室

2020年(nián)51日(rì),《最高人(rén)民(mín)法院關于修改<關于民(mín)事(shì)訴訟證據的若幹規定>的決定》(以下簡稱“證據新規”)正式施行,這是《關于民(mín)事(shì)訴訟證據的若幹規定》(以下簡稱“舊規”)自(zì)2002年(nián)落地後,18年(nián)來(lái)的首次修改。期間舊規經曆了民(mín)訴法的三次修改以及2015年(nián)民(mín)訴法解釋的出台。證據新規全文共計(jì)100條,其中舊規保留11條,修改41條,新增47條。本文談談本次修改在實務工(gōng)作(zuò)中可(kě)能用到的或與員(yuán)工(gōng)個人(rén)密切相(xiàng)關的部分(fēn)内容。

一、自(zì)認規則

自(zì)認,是對于己不利事(shì)實的承認(俗稱“坦白(bái)交代”)。民(mín)訴法司法解釋中規定,當事(shì)人(rén)在法庭審理(lǐ)中,或者在起訴狀、答辯狀、代理(lǐ)詞等書(shū)面材料中對于己不利的事(shì)實承認的,可(kě)以免除對方的舉證責任。

本次證據新規對自(zì)認規則的修改主要體(tǐ)現在以下幾個方面:

首先是擴大(dà)了自(zì)認适用的場合,将“在證據交換、詢問(wèn)、調查過程中”的場合也并入自(zì)認适用範圍,此後自(zì)認的适用不僅僅局限于“在法庭審理(lǐ)中,或者在起訴狀、答辯狀、代理(lǐ)詞等書(shū)面材料中”。

另外,對于既不承認也不否認的事(shì)實,經法庭詢問(wèn)後仍不明确表态的,視爲承認。證據新規第四條規定“當事(shì)人(rén)對于己不利的事(shì)實既不承認也不否認的,經審判人(rén)員(yuán)說(shuō)明并詢問(wèn)後,其仍然不明确表示肯定或者否定的,視爲對該事(shì)實的承認。”此條說(shuō)明,當事(shì)人(rén)在法庭上對某些于己不利的事(shì)實不得(de)再模棱兩可(kě),當法庭再次詢問(wèn)時,應給出明确答複,以避免承擔不利的後果。

還(hái)有一個重要變化是,證據新規加強了委托訴訟代理(lǐ)人(rén)的自(zì)認效果。證據新規第五條規定“當事(shì)人(rén)委托代理(lǐ)人(rén)參加訴訟的,除授權委托書(shū)明确排除的事(shì)項外,訴訟代理(lǐ)人(rén)的自(zì)認視爲當事(shì)人(rén)的自(zì)認。”根據上述條款,若當事(shì)人(rén)要排除委托代理(lǐ)人(rén)的自(zì)認效果,不可(kě)直接在委托代理(lǐ)書(shū)中以一句“本委托授權不包含代理(lǐ)人(rén)的自(zì)認行爲”排除代理(lǐ)人(rén)的自(zì)認效果,而是要以更明确的方式明确具體(tǐ)的排除事(shì)項。由于新規剛剛施行,法院在适用此條時還(hái)沒有形成一個明确規則,爲了避免當事(shì)人(rén)承擔于己不利的後果,建議(yì)當事(shì)人(rén)在開庭時與訴訟代理(lǐ)人(rén)一同出席庭審。

二、電子證據

對電子數據的修改是本次證據新規新增的重要内容,自(zì)2012年(nián)民(mín)訴法将電子證據納入新的證據形式後,2015年(nián)民(mín)訴法司法解釋對電子證據的含義做了概括性和原則性規定。本次證據新規,對電子證據的含義、類型及适用規則等做了更爲具體(tǐ)的規定。

證據新規第十四條規定,電子數據包括下列信息、電子文件(jiàn):(一)網頁、博客、微博客等網絡平台發布的信息;(二)手機(jī)短(duǎn)信、電子郵件(jiàn)、即時通信、通訊群組等網絡應用服務的通信信息;(三)用戶注冊信息、身(shēn)份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日(rì)志等信息;(四)文檔、圖片、音頻、視頻、數字證書(shū)、計(jì)算機(jī)程序等電子文件(jiàn);(五)其他(tā)以數字化形式存儲、處理(lǐ)、傳輸的能夠證明案件(jiàn)事(shì)實的信息。

以上條款中,其中第一項包括用戶在微博、網頁、論壇、抖音、朋友圈、網盤等發布的信息;第二項中的即時通信包括用戶在微信、QQ、阿裡(lǐ)旺旺的聊天記錄;第三項包括用戶在各類網站(zhàn)上的注冊信息、身(shēn)份認證信息以及“網購(gòu)”的電子快(kuài)照(zhào)、電子訂單等;第四項就(jiù)是存儲在電腦或手機(jī)裡(lǐ)的各類錄影(yǐng)、錄像或小視頻、錄音、圖片等;第五項開放(fàng)式的規定是爲大(dà)數據、雲計(jì)算、區塊鏈等新技術(shù)背景下未來(lái)更多新類型的電子數據的出現預留的空間。

針對以上電子數據,小編選取大(dà)家最耳熟能詳的三種證據,詳細講解在實務中如(rú)何使用和保存這類證據。

(一)電子郵件(jiàn)。電子郵件(jiàn)在日(rì)常工(gōng)作(zuò)中非常常見(jiàn),除了辦公自(zì)動化系統,大(dà)部分(fēn)的工(gōng)作(zuò)往來(lái)都(dōu)以電子郵件(jiàn)的形式溝通。電子郵件(jiàn)作(zuò)爲證據使用時,由于其收件(jiàn)人(rén)、發件(jiàn)人(rén)唯一,且對應唯一的賬戶和密碼,在司法實踐中的認定也較爲方便操作(zuò)。

實務中,如(rú)何判斷電子郵件(jiàn)的發件(jiàn)人(rén)的身(shēn)份信息?一般來(lái)講,用戶的個人(rén)注冊信息在網絡服務提供商處均有備案,可(kě)以申請(qǐng)法院向網絡服務提供商調取發件(jiàn)郵箱的備案資料,或委托公安機(jī)關的信息網絡安全監察部門(mén)調查該郵箱的注冊信息及登錄記錄。

在證明了電子郵件(jiàn)發件(jiàn)人(rén)的身(shēn)份後,可(kě)合理(lǐ)推定該郵件(jiàn)爲郵箱注冊者所發,若對方不否認郵箱信息但(dàn)否認發送該封郵件(jiàn),應舉證證明該郵箱有被盜用、冒名或借用的情形。

在實際的庭審過程中,對郵件(jiàn)内容的證明,大(dà)部分(fēn)都(dōu)是通過将郵件(jiàn)内容打印成紙質件(jiàn)的方式向法庭證明,此種方式容易被質疑證據的真實性和關聯性,因此最好能夠将該紙質打印件(jiàn)予以公證,以加強該份證據的效力。

(二)手機(jī)短(duǎn)信。手機(jī)短(duǎn)信常見(jiàn)于生(shēng)活中,尤其是某些事(shì)實往往需要通過手機(jī)短(duǎn)信的内容證明。在實務中,當事(shì)人(rén)往往否認手機(jī)号不屬于本人(rén),如(rú)何通過手機(jī)号鎖定用戶身(shēn)份?有幾種方法:一是直接看(kàn)起訴狀和答辯狀等法律文書(shū)中是否留有手機(jī)号,或是在法院送達地址确認書(shū)中有無留下手機(jī)号碼。若有争議(yì)的手機(jī)号碼與文書(shū)裡(lǐ)的手機(jī)号碼一緻,自(zì)然可(kě)以鎖定當事(shì)人(rén)的身(shēn)份;二是有的法官會通過當庭撥打手機(jī)号碼的方式來(lái)确定當事(shì)人(rén)身(shēn)份;三是申請(qǐng)法院向移動、聯通、信息等公司調取手機(jī)号碼入網登記信息,也能鎖定當事(shì)人(rén)身(shēn)份。

(三)微信聊天記錄。微信是移動互聯網社會中常見(jiàn)的社交軟件(jiàn),在日(rì)常的生(shēng)活、工(gōng)作(zuò)中,通過微信軟件(jiàn)溝通也是重要的溝通方式之一,且由于微信并未實名制認證,微信聊天的内容易丢失或被删除,因此實務中通過微信聊天記錄取證較前兩者而言,難度也更大(dà)。

首先,如(rú)何确定微信使用人(rén)的身(shēn)份。在實務中有法官通過微信頭像或者微信相(xiàng)冊照(zhào)片來(lái)确定:福建廈門(mén)海滄法院審理(lǐ)的一起民(mín)間借貸案,法官通過微信頭像照(zhào)片、微信相(xiàng)冊确認了微信聊天對象與借款人(rén)身(shēn)份一緻,從(cóng)而認定借貸關系成立的。另外,還(hái)可(kě)以通過對方手機(jī)号來(lái)對應微信号的使用人(rén),但(dàn)此方法由于微信中的電話(huà)号碼可(kě)以随意輸入和更改,因此容易被對方反駁。最保險的方法是通過第三方機(jī)構,即微信軟件(jiàn)的供應商騰訊科(kē)技(深圳)有限公司的協助調查,來(lái)獲取微信使用人(rén)的身(shēn)份信息,但(dàn)是騰訊的法務審查非常嚴格,一般來(lái)說(shuō)沒有法院的調查令,騰訊是不會提供的。

其次,由于微信聊天記錄可(kě)以被随意删除,因此無法通過對比雙方的聊天記錄來(lái)确認事(shì)實,且騰訊曾給某法院要求提供聊天記錄的回函中聲稱,微信不留用戶的聊天記錄,聊天記錄隻存儲在用戶的手機(jī)、電腦等終端設備上。因此聊天記錄的恢複隻能通過技術(shù)手段予以恢複,且要通過委托有資質的鑒定機(jī)構來(lái)恢複,才有可(kě)能在法庭上被作(zuò)爲證據采納。

三、書(shū)證提出命令

 “書(shū)證提出命令”通俗來(lái)講,就(jiù)是“你(nǐ)的書(shū)證,我要用”。在某些證據場合,對某項事(shì)實負有舉證責任的當事(shì)人(rén),因證明該事(shì)實的書(shū)證被對方當事(shì)人(rén)所控制,靠自(zì)己難以完成舉證,因此在2015年(nián)的民(mín)訴法司法解釋中,首次對“書(shū)證提出命令”作(zuò)出規定,但(dàn)隻是原則性規定,此次證據新規對“書(shū)證提出命令”作(zuò)了更加詳細的規定及适用規則。

證據新規第四十五條明确規定了“使用對方書(shū)證”的申請(qǐng)條件(jiàn):載明申請(qǐng)書(shū)證的名稱或内容 、該書(shū)證證明的事(shì)實及事(shì)實的重要性、對方當事(shì)人(rén)控制該書(shū)證的根據及應當提交該書(shū)證的理(lǐ)由。其次,證據新規第四十七條規定了控制書(shū)證的當事(shì)人(rén)應當提交書(shū)證的具體(tǐ)情形:1.控制書(shū)證的當事(shì)人(rén)在訴訟中曾經引用過的書(shū)證;2. 爲對方當事(shì)人(rén)的利益制作(zuò)的證書(shū)(如(rú)“還(hái)款承諾”“遺囑”等);3. 對方當事(shì)人(rén)依照(zhào)法律規定有權查閱、獲取的書(shū)證;4.賬簿、記賬原始憑證;5.法院認爲應當提交書(shū)證的其他(tā)情形。最後,證據新規第四十八條規定“控制書(shū)證的當事(shì)人(rén)無正當理(lǐ)由拒不提交書(shū)證的,法院可(kě)以認定對方當事(shì)人(rén)所主張的書(shū)證内容爲真實。”此條規定當對方當事(shì)人(rén)要使用你(nǐ)的書(shū)證而你(nǐ)拒絕提供時,法庭将默認對方當事(shì)人(rén)主張的書(shū)證内容爲真實的。

另外,證據新規第99條第2款規定,對方當事(shì)人(rén)控制下的視聽資料、電子數據,當事(shì)人(rén)也可(kě)以依照(zhào)“書(shū)證提出命令”的要求向法院申請(qǐng)責令對方當事(shì)人(rén)提交。

本次證據新規修改的内容有很多,小編選取以上三個部分(fēn)内容,詳細講解了實務中對證據規則的理(lǐ)解與适用。訴訟案件(jiàn)的辦理(lǐ),與其說(shuō)是案件(jiàn)事(shì)實和法律适用之間的博弈,不如(rú)說(shuō)是證據之間的博弈,“打官司就(jiù)是打證據”這句話(huà)并非空穴來(lái)風(fēng),學好證據規則,在實際工(gōng)作(zuò)中加以運用,對辦理(lǐ)好訴訟案件(jiàn),爲公司避免損失有重要意義。